基于立法者的
预见能力所限和社会的发展变化,法律必有漏洞。现代的法治发展表明,在
民事案件中,法官不得因为法律没有规定而拒绝裁判;此时,便允许法官根据
法律原则作相应的解释以填补
法律漏洞,类推解释便是填补法律漏洞的一种
解释方法。
王泽鉴先生曾举过一个例子:说的是
罗马法上的一个非常绝妙的案例,能很好的说明类推解释的适用原理。
罗马法规定四条脚动物致人损害的,该动物的所有人应对受害人给予赔偿。有人从
非洲带回来一只二条脚的鸵鸟,致他人受到了损害,被害人便将鸵鸟的所有人告上法庭,要求
损害赔偿,引起争议。原因是,罗马法只规定了四条脚动物致人损害其所有人应负赔偿责任,而没有规定二条脚的鸵鸟致人损害其所有人应否承担赔偿责任?罗马
法学家认为,鸵鸟的所有人应承担责任,其推理过程如下:
1、法律之所以仅规定四条脚的动物的所有人应负损害赔偿责任,而不规定二条脚的鸵鸟致人损害赔偿责任,是因为未能预见到还有二条脚的鸵鸟,四条脚的动物显然不能解释为二条脚的鸵鸟,但如不给受害人予以救济,显然不符合法律的目的和正义的要求,所以,法律存在漏洞,没有规定二条脚的鸵鸟致人损害的赔偿问题。
我国刑法暂不适用类推解释,刑法中有文理(义)解释、
扩充解释、
限制解释、
当然解释、
体系解释、法意解释、
目的解释以及补正解释,但是根据刑法中“
罪刑法定原则”,刑法不适用类推解释,但类推解释有利于被告人的除外。
形式侧面禁止类推解释,是禁止一切类推解释。因为类推解释导致刑法的规定适用于相似的情况,然而,只要两种现象之间存在相同之处,人们就可以说它们具有相似性。于是,任何行为都可能与刑法规定的行为相似,都有被定罪量刑的危险。